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國家稅法嚴格，企業(yè)稅負升高，不少公司在謀求上市及掛牌中都非常注重架構的搭建。
通過前期的稅務架構搭建與籌劃，可以達到減輕稅收負擔的目的，并為未來企業(yè)運營和投資退出階段的稅負成本最小化做好安排。
目前國內(nèi)企業(yè)在境外上市的情況越來越多，不少成熟的大型企業(yè)都會選擇走向國際化，那么就必須要了解境外上市的相關細節(jié)，就此，譽誠君為您梳理上市架構的搭建過程中可能面臨的稅務難題。
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三種常見的境內(nèi)外上市架構
一、紅籌架構，即中國境內(nèi)的公司（不包含港澳臺）在境外設立離岸公司，然后將境內(nèi)公司的資產(chǎn)注入或轉移至境外公司，實現(xiàn)境外控股公司海外上市融資的目的。
二、VIE架構，即可變利益實體，又稱協(xié)議控制，是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務運營實體相分離，境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務實體，業(yè)務實體就是上市實體的VIE。
三、典型的A股架構，即在中國成立的純內(nèi)資公司。
根據(jù)企業(yè)的類型不同，上市及登陸“新三板”企業(yè)利用區(qū)域性稅收優(yōu)惠進行架構優(yōu)化可以分為以下兩種類型：
企業(yè)經(jīng)營導向的稅務架構：
對于以實體運營為導向的公司而言，可以在有稅收優(yōu)惠的低稅負地區(qū)成立子公司，子公司的營業(yè)范圍應符合稅收優(yōu)惠政策規(guī)定的產(chǎn)業(yè)，在控制好加工制造公司與低稅負地區(qū)公司交易納稅調(diào)整風險的同時，各地分銷機構成立分公司形式，以實現(xiàn)其銷售收入和低稅負地區(qū)公司合并繳納企業(yè)所得稅，同時整合公司目前在各地的采購、加工制造、物流、分銷資源，優(yōu)化供應鏈管理，實現(xiàn)稅務架構最優(yōu)化。
資本運營導向的稅務架構：
對于以資本運營為導向的公司而言，可以充分將境內(nèi)外運營架構有機的銜接，不僅有利于實現(xiàn)稅收成本的最小化，還可以實現(xiàn)金融、財富管理的功能。
境內(nèi)外上市架構概覽
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境外紅籌搭建過程的五個稅務問題
為實現(xiàn)境外上市，企業(yè)會面臨將公司從純內(nèi)資變?yōu)榧t籌架構或VIE的情況，問題通常包括：
1、境內(nèi)股東退出。以個人還是公司/合伙企業(yè)投資人形式退出，以股權轉讓還是減資方式退出，涉及到不同的稅務處理。
2、境外架構搭建。企業(yè)可以境外搭建鏡像于境內(nèi)的持股架構，也可以通過股權轉讓收購境內(nèi)公司，但稅負各不相同。
3、境內(nèi)利潤分配。在稅收協(xié)定下，境內(nèi)運營實體對外支付股息時的預提所得稅優(yōu)惠稅率。
4、員工持股平臺。股權激勵計劃下，員工直接持股或者通過股東等代持方式會對公司產(chǎn)生不同的稅收影響。
5、投資人稅基損失問題。如果投資人通過ODI，以名義價格投資在開曼公司，其未來退出時的投資成本會受到不利影響。
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股權改制中的稅務考量
1、股權激勵的稅務考量
根據(jù)財稅[2016]101號規(guī)定，符合條件的公司對員工進行股權激勵的行權所得，可按照財產(chǎn)轉讓所得適用20%個人所得稅稅率，而不是適用原來規(guī)定的3%-45%的工資薪金稅率，但該文件只適用境內(nèi)居民企業(yè)，不適用在境外上市的公司。
2、資產(chǎn)剝離、分立、轉讓過程的籌劃
股權改制通常伴隨著資產(chǎn)轉讓分割、股權轉讓、企業(yè)合并與分立，該過程往往也會采用一些特殊處理，如以股權轉讓替代不動產(chǎn)轉讓，分立過程中適用特殊稅務處理等。
3、股權、資產(chǎn)作價的籌劃
基于稅務與資金的需要，許多公司在股權改制過程中會對資產(chǎn)或股權以低價或平價轉讓，以減少稅費支出，但如果價格過低可能引起一系列稅務麻煩。
4、股改過程中增資擴股
以資本公積、未分配利潤轉增注冊資本也是許多民營企業(yè)個人所得稅的高風險區(qū)境外上市，故也應關注該過程中的個人所得稅是否正常繳納或申請相關稅務優(yōu)惠，受讓人是否代扣代繳個人所得稅。
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VIE的稅務考量
1、上市融資后，資金需要進入外資獨資公司。資金的入境及其結匯需要遵守外匯局的相關規(guī)定，通過外債或增資形式向境內(nèi)公司注入資本，會面臨不同程度上的中國政府部門的監(jiān)管。
2、VIE將其所得分配給獨資公司時，一般會通過服務合同或商標技術合同下支付服務費或特許權使用費的方式。在此過程中通常需要注意轉讓定價的方式選擇和利潤率的認定。
3、某些情況下，VIE架構即使支付了服務費，仍會有一定的留存收益，幾年下來累計金額也會很大。企業(yè)需要提前加以研究，找尋可行的最優(yōu)方案。
4、外資獨資公司從VIE獲得收入后，通常會考慮通過支付股息、服務費或特許權使用費的方式將其付往境外。在這個過程中需要考慮分配股息能否享受優(yōu)惠稅率、接受服務是否符合增值稅免稅條件、特許權使用費代扣代繳企業(yè)所得稅和增值稅等稅務問題。
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將境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務注入境外架構
將境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務注入境外架構主要有股權控制和VIE兩種途徑，根據(jù)上市業(yè)務是否限制或禁止外商投資，分別適用：
（一）股權控制
股權控制是指開曼上市主體通過下設層級的離岸公司和香港公司，持有境內(nèi)實體的股權，境外上市主體為境內(nèi)實體的間接股東。股權控制適用于中國法規(guī)對外商投資準入未予禁止或限制的領域，通?？砂凑瘴戳腥搿锻馍掏顿Y準入特別管理措施（負面清單）》為判斷標準。
根據(jù)《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“《并購規(guī)定》”），境內(nèi)自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內(nèi)的公司，應報商務部審批。
由于境外架構由境內(nèi)自然人設立和控制，如果以境外架構中的公司直接收購同一組股東持有和控制的境內(nèi)公司，需要先獲得商務部的審批，目前不具可行性。
為符合法規(guī)要求并保障上市重組的效率，目前主流的股權控制重組路徑為“兩步走”，此外，創(chuàng)始人股東變更國籍也是可行的路徑。
1、路徑一：“兩步走”
第1步：尋求適合的第三方獨立境外投資人（其運營或投資的業(yè)務盡可能與境內(nèi)實體存在關聯(lián)性），通過認購增資的方式，取得境內(nèi)實體一定比例的股權，境內(nèi)實體變更為中外合資企業(yè)（JV）。
第2步：境外架構中的香港公司收購境內(nèi)實體100%股權，境內(nèi)實體變更為外商獨資企業(yè)（WFOE）。
境外投資人所持境內(nèi)實體股權，可通過境外換股（境外投資人換取開曼上市主體股份）的方式，納入開曼上市主體。
如果境外投資人不參加上市前投資，也可以由香港公司收購其所持境內(nèi)實體股權后退出。
根據(jù)商務部2008年發(fā)布的《外商投資準入管理指引手冊》，已設立的外商投資企業(yè)中方向外方轉讓股權，不參照并購規(guī)定。
由于香港公司收購境內(nèi)實體股權之前，境內(nèi)實體已變更為中外合資企業(yè)，本次收購不再受限于并購規(guī)定中有關關聯(lián)并購的限制。
設計和落實兩步走方案時，以下事項應予注意：
(1) 外資備案手續(xù)。兩個步驟均需辦理境內(nèi)實體所在地商務/外資主管部門的備案手續(xù)。
目前有些地方的商務/外資主管部門對于“兩步走”持謹慎態(tài)度，建議企業(yè)應盡量考慮兩步交易和安排的商業(yè)合理性（例如，第一步境外投資者相對較高的入股比例、境外投資人與境內(nèi)實體業(yè)務的關聯(lián)性、第一步增資與第二步收購之間較長時間間隔等）。
(2) 外匯登記和返程投資標識。除了上述備案和工商登記之外，境內(nèi)實體需根據(jù)《外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定》、《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）及其附件《直接投資外匯業(yè)務操作指引》的規(guī)定，向銀行辦理境內(nèi)直接投資外匯登記手續(xù)。
在辦理外匯登記時，境內(nèi)實體需披露境外中國個人和機構持股的情況，銀行據(jù)此在外匯局資本項目信息系統(tǒng)中將境內(nèi)實體標識為“返程投資”。
(3) 評估稅務影響。股權控制模式下的重組，視境內(nèi)實體數(shù)量及重組前股權結構，可能涉及多項股權轉讓交易，企業(yè)應詳盡地評估相關稅務影響。
常見的考慮因素包括：通過增資而非股權轉讓的方式進行重組；如果被轉讓股權的境內(nèi)實體凈資產(chǎn)值較高且有可分配利潤，適當分紅后實施股權轉讓；
對于境內(nèi)實體數(shù)量較多、涉及多項股權重組交易的情形，考慮適用“特殊性稅務處理”（例如財稅〔2009〕59號、財稅[2014]109號文）的條件和機會。
一般建議企業(yè)取得獨立資產(chǎn)評估機構出具的評估報告作為確定股權轉讓對價的參考依據(jù)，與評估師審慎溝通和確認適當?shù)脑u估方法，并留存相應的支持文件證明評估方法的合理性，以避免重組過程中的稅務風險。
“兩步走”完成后的整體紅籌架構示意圖如下：
2、路徑二：創(chuàng)始人股東變更國籍
如果創(chuàng)始人股東在上市重組之前已著手申請其他國家或地區(qū)的國籍，或者創(chuàng)始人股東在重組啟動后申請取得短期可以入籍的地區(qū)國籍，則變更為其他國籍之后，創(chuàng)始人股東及其成立的境內(nèi)/境外公司將不構成外資并購規(guī)定項下的境內(nèi)個人或企業(yè)。
此種情形下創(chuàng)始人股東擁有或控制的境外實體重組、收購境內(nèi)實體，通常會更為便利。
（二）VIE模式
VIE模式在香港聯(lián)交所上市決策HKEX-LD43-3中描述為“結構性合約安排”，即上市主體不直接或間接持有境內(nèi)實體的股權，而是通過下設層級的香港公司，在中國境內(nèi)設立一家外商獨資企業(yè)（WFOE），WFOE與境內(nèi)經(jīng)營實體（即VIE（Variable Interest Entity），可變利益實體）及境內(nèi)經(jīng)營實體的股東簽訂一系列協(xié)議，實現(xiàn)對境內(nèi)實體的控制并取得境內(nèi)實體的經(jīng)營收益。
根據(jù)前述上市決策的要求，VIE模式僅限適用于禁止或限制外資準入的行業(yè)，當前主要為《外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2018年版）》所列行業(yè)。該WFOE與股權控制模式下的WFOE一樣，需在辦理外匯登記時標識為“返程投資”。
下圖為典型的VIE結構和協(xié)議的示意圖：
VIE模式的整體紅籌架構示意圖如下：
目前境外上市地點較為集中，但表現(xiàn)出逐步擴展的趨勢，香港、美國及新加坡是我國民營企業(yè)境外上市的主要地點，其中香港是主要選擇地，居首位，其次是新加坡和美國境外上市，英國、德國、加拿大等上市地點是近幾年才出現(xiàn)的，還處于發(fā)展中。
目前企業(yè)境外上市的優(yōu)勢體現(xiàn)在：門檻較低成功率較高；耗費時間較短；上市后再融資的靈活性較強；有利于提升公司國際信譽；有利于開拓國際業(yè)務；有助于企業(yè)建立風險管理機制，促其長遠發(fā)展。
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