借殼上市就是非上市公司通過(guò)收購(gòu)、資產(chǎn)置換等方式取得已上市公司的控股權(quán)，利用該上市公司地位，使非上市公司的資產(chǎn)得以上市，該非上市公司就可以以上市公司的身份增發(fā)股票的方式進(jìn)行融資等其他資本市場(chǎng)活動(dòng)，從而實(shí)現(xiàn)上市的目的。
北京市邦盛律師事務(wù)所賈熙純律師以案說(shuō)法
W公司接到實(shí)際控制人即第一大股東通知，為共同推進(jìn)W公司重大資產(chǎn)重組及后續(xù)事宜，經(jīng)友好協(xié)商，其與意向重組方N公司股東已就重大資產(chǎn)重組的相關(guān)事宜初步達(dá)成一致借殼上市操作流程，各方擬共同推進(jìn)W公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、負(fù)債、人員等全部置出，并以發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的方式收購(gòu)N公司股權(quán)，同時(shí)募集配套資金。預(yù)計(jì)本次重組完成后，W公司的控制權(quán)將發(fā)生變更，N公司的實(shí)際控制人將成為W公司新的實(shí)際控制人，N公司將成為W公司的子公司。
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一、借殼上市的意義
1.借殼上市繞過(guò)證監(jiān)主管部門的一系列審查，從而縮短上市的時(shí)間成本，減少交易成本，交易迅速，快速實(shí)現(xiàn)上市。眾所周知，我國(guó)證監(jiān)部門對(duì)申請(qǐng)上市的企業(yè)會(huì)進(jìn)行一系列的審核，這一過(guò)程需要耗費(fèi)大量時(shí)間成本，采用“借殼”來(lái)實(shí)現(xiàn)上市可無(wú)需經(jīng)過(guò)證監(jiān)部門的審查，只需與借殼方進(jìn)行必要的交涉，這樣便可使企業(yè)盡快實(shí)現(xiàn)上市。
2.借殼上市的企業(yè)無(wú)需向社會(huì)公開自己企業(yè)的各項(xiàng)指標(biāo)，在一定程度上可以增強(qiáng)企業(yè)的隱蔽性。通過(guò)證監(jiān)會(huì)審核上市的企業(yè)需要在上市前向社會(huì)公布自己的各項(xiàng)指標(biāo)，包括盈利水平、資金數(shù)量等，而借殼上市無(wú)須如此。
3.控制上市定價(jià)與價(jià)值，而并非由市場(chǎng)決定。
4.允許在較后時(shí)間進(jìn)行籌資，定價(jià)較為明確。
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二、借殼上市的基本流程
1.前期準(zhǔn)備
（1）擬定收購(gòu)的上市公司（借殼公司）標(biāo)準(zhǔn)，初選借殼對(duì)象。
（2）聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)等中介機(jī)構(gòu)。
（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方經(jīng)洽談就借殼公司股權(quán)收購(gòu)、資產(chǎn)置換及職工安置方案達(dá)成原則性意向并簽署保密協(xié)議。
（4）對(duì)借殼公司及收購(gòu)人的盡職調(diào)查。
（5）收購(gòu)方、借殼公司完成財(cái)務(wù)報(bào)告審計(jì)。
（6）完成對(duì)收購(gòu)方擬置入資產(chǎn)、上市公司擬置出資產(chǎn)的評(píng)估。
（7）確定收購(gòu)及資產(chǎn)置換最終方案。
（8）起草《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。
（9）起草《資產(chǎn)置換協(xié)議》。
（10）收購(gòu)方董事會(huì)、股東會(huì)審議通過(guò)收購(gòu)及資產(chǎn)置換方案決議。
（11）出讓方董事會(huì)、股東會(huì)審議通過(guò)出讓股份決議。
（12）出讓方向結(jié)算公司提出擬轉(zhuǎn)讓股份查詢及臨時(shí)保管申請(qǐng)。
賈熙純律師為北京市律師協(xié)會(huì)會(huì)員，臺(tái)港澳委員會(huì)委員借殼上市操作流程，海淀區(qū)宣傳與聯(lián)絡(luò)委員會(huì)委員，本科畢業(yè)于211院校，研究生就讀于中國(guó)人民大學(xué)。熱心公益事業(yè)，目前服務(wù)有三家社區(qū)，多家國(guó)有及事業(yè)單位。
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2.協(xié)議簽訂及報(bào)批階段
（1）收購(gòu)方與出讓方簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、收購(gòu)方與上市公司簽訂《資產(chǎn)置換協(xié)議》。
（2）收購(gòu)方簽署《收購(gòu)報(bào)告書》并于2個(gè)工作日內(nèi)，報(bào)送證券主管部門并摘要公告。
（3）出讓方簽署《權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》并于3個(gè)工作日內(nèi)公告。
（4）借殼公司刊登關(guān)于收購(gòu)的提示性公告并通知召開就本次收購(gòu)的臨時(shí)董事會(huì)。
（5）收購(gòu)方簽署并報(bào)送證監(jiān)會(huì)《豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)報(bào)告》（同時(shí)準(zhǔn)備《要約收購(gòu)報(bào)告書》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購(gòu)義務(wù)）。
（6）出讓方向各上級(jí)國(guó)資主管部門報(bào)送國(guó)有股轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)文件。
（7）借殼公司召開董事會(huì)并簽署《董事會(huì)報(bào)告書》，并在指定證券報(bào)紙刊登。
（8）借殼公司簽署《重大資產(chǎn)置換報(bào)告書（草案）》及摘要，并報(bào)送證監(jiān)會(huì)，向交易所申請(qǐng)停牌至發(fā)審委出具審核意見。
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3.收購(gòu)及重組實(shí)施階段
（1）證監(jiān)會(huì)審核通過(guò)重大資產(chǎn)重組方案，在指定證券報(bào)紙全文刊登《重大資產(chǎn)置換報(bào)告書》，有關(guān)補(bǔ)充披露或修改的內(nèi)容應(yīng)做出特別提示（審核期約為報(bào)送文件后3個(gè)月內(nèi)）。
（2）證監(jiān)會(huì)對(duì)《收購(gòu)報(bào)告書》審核無(wú)異議，在指定證券報(bào)紙刊登全文（審核期約為上述批文后1個(gè)月內(nèi)）。
（3）國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得國(guó)資委批準(zhǔn)（審核期約為報(bào)送文件后3到6個(gè)月內(nèi)）。
（4）證監(jiān)會(huì)同意豁免要約收購(gòu)（或國(guó)資委批文）。
（5）轉(zhuǎn)讓雙方向交易所申請(qǐng)股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)。
（6）實(shí)施重大資產(chǎn)置換。
（7）辦理股權(quán)過(guò)戶。
（8）刊登完成資產(chǎn)置換、股權(quán)過(guò)戶公告。
4.收購(gòu)后整理階段
（1）召開借殼公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、股東大會(huì)，改組董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高管人員。
（2）按照《關(guān)于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調(diào)查的通知》，向借殼公司所在地證監(jiān)局報(bào)送規(guī)范運(yùn)作情況報(bào)告。
（3）聘請(qǐng)具有主承銷商資格的證券公司進(jìn)行輔導(dǎo)，并通過(guò)借殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗(yàn)收。
（4）申請(qǐng)發(fā)行新股或證券。
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三、借殼上市的法律風(fēng)險(xiǎn)
1.財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為，在當(dāng)前的發(fā)行制度下，由于上市機(jī)會(huì)的稀缺性，使得借殼公司很值錢。同時(shí)，在具體操作中不僅需要支付各種費(fèi)用，在惡性的股價(jià)大戰(zhàn)中更要消耗巨額資金。而且，在成功上市之后，新股東將分享公司未發(fā)行新股前的累積盈余，會(huì)降低普通股的每股凈受益，從而可能引發(fā)股價(jià)下跌和股東收益減少。此外，企業(yè)還將面臨使自己發(fā)行的股票增值保值的挑戰(zhàn)。
2.資產(chǎn)整合風(fēng)險(xiǎn)。成功的借殼上市只是借殼企業(yè)走向成功的第一步，成功的企業(yè)重組，使借殼企業(yè)實(shí)現(xiàn)價(jià)值的突變與上升才是借殼上市的終極目標(biāo)。交易雙方原為兩家不同的企業(yè)，技術(shù)、風(fēng)格以及理念等方面必然存在很多的不同，如果忽視了并購(gòu)之后的繼續(xù)整合、企業(yè)文化的再融合、管理的協(xié)調(diào)等方面，“借殼”公司經(jīng)營(yíng)狀況不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的改觀，這樣的借殼上市不僅不能為借殼公司帶來(lái)任何收益，反而是花錢買包袱，如果處理不當(dāng)?shù)脑?，還有可能拖垮企業(yè)。
3.內(nèi)幕交易風(fēng)險(xiǎn)。績(jī)差股接連被借殼后，往往會(huì)伴隨股價(jià)的短期暴漲，所以借殼上市一直是A股市場(chǎng)內(nèi)幕交易、股價(jià)操縱的“重災(zāi)區(qū)”。內(nèi)幕交易調(diào)查難和取證難是公認(rèn)難題，由于其本身存在較強(qiáng)的隱蔽性，致使交易線索很難被發(fā)現(xiàn)。此外，催生借殼泡沫、借殼上市熱的根源還是在于A股退市難，從而誕生了很多所謂“借殼公司”，而買殼賣殼的巨大需求又進(jìn)一步削弱了退市制度，致使該淘汰的公司沒有被淘汰，對(duì)資本市場(chǎng)正常的價(jià)格體系和資源配置功能造成沖擊。
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